吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照與撤銷注冊(cè)登記的區(qū)別和實(shí)務(wù)處理

時(shí)間：2019-08-19作者：河北創(chuàng)客情創(chuàng)業(yè)服務(wù)有限公司瀏覽：493

撤銷注冊(cè)登記是工商部門對(duì)存在瑕疵或者錯(cuò)誤的注冊(cè)登記行政行為的自我糾錯(cuò)，而吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商部門對(duì)經(jīng)營(yíng)主體發(fā)生嚴(yán)重違法行為后的行政處罰。




《行政許可法》*六十九條的規(guī)定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可 ：（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的 ；（二）追趕法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的 ；（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的 ；（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的 ；（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段**行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。而吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商登記機(jī)關(guān)取消違法情節(jié)嚴(yán)重的市場(chǎng)主體經(jīng)營(yíng)資格的一種較為嚴(yán)厲的行政處罰措施。因此，從本質(zhì)上講，撤銷注冊(cè)登記是工商部門對(duì)存在瑕疵或者錯(cuò)誤的注冊(cè)登記行政行為的自我糾錯(cuò)，而吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商部門對(duì)經(jīng)營(yíng)主體發(fā)生嚴(yán)重違法行為后的行政處罰。兩者所導(dǎo)致的結(jié)果也不同，由于撤銷注冊(cè)登記適用于“本不應(yīng)**公司登記而**登記”的情形，因此撤銷行為具有溯及力，注冊(cè)登記行為自始無(wú)效。而吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照適用于已經(jīng)依法**登記后的嚴(yán)重違法行為，因而吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照不具有溯及力，公司存續(xù)期間，以公司名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)、債務(wù)等行為依然有效。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照與撤銷注冊(cè)登記的適用選擇

首先，如何理解“欺騙手段”。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，工商部門在辦理登記時(shí)無(wú)須對(duì)申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性逐一審核，只要申請(qǐng)人提交了形式上符合法定要求的相關(guān)文件，即可以準(zhǔn)予登記。而申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。從材料形式上看，申請(qǐng)人在申請(qǐng)注冊(cè)登記時(shí)應(yīng)當(dāng)提交《企業(yè)法定代表人（主要負(fù)責(zé)人）承諾》，以書(shū)面形式承諾確認(rèn)所提交的材料不含虛假成分。而行政案件的調(diào)查側(cè)重的是客觀事實(shí)，而非主觀意念，認(rèn)定依據(jù)側(cè)重客觀證據(jù)，而非主觀推斷。如果經(jīng)調(diào)查申請(qǐng)人提交了虛假材料，不論申請(qǐng)人是否出于主觀故意，其行為違背了對(duì)工商部門作出的承諾，當(dāng)然可以被認(rèn)定為欺騙。

其次，如何理解情節(jié)嚴(yán)重?！豆?*》中未對(duì)情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)行詳細(xì)描述，但《公**》中關(guān)于證照許可管理的規(guī)定內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是參照《行政許可法》制定的。因此針對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的情形，應(yīng)當(dāng)參照《行政許可法》的相關(guān)規(guī)定理解?！缎姓S可法》規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷行政許可的5種情形中，屬于工商部門在此類案件應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)對(duì)涉及公司調(diào)查的內(nèi)容只有*4種情況，即對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的情形。綜合《公**》**百九十八條理解，即為本不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人通過(guò)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段**公司登記的，應(yīng)當(dāng)都可以理解為情節(jié)嚴(yán)重的情形。當(dāng)然情節(jié)嚴(yán)重不限于上述情形，比如也包含《工商行政管理局行政處罰裁量基準(zhǔn)》*二條*4項(xiàng)中所規(guī)定的“嚴(yán)重侵害他人利益的，或造成嚴(yán)重后果的”情形等。

再次，如何區(qū)分適用吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照和撤銷公司登記?！豆?*》《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定，對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)情節(jié)嚴(yán)重的公司，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。其中未對(duì)適用情形加以區(qū)分。因此，在實(shí)際工作中，可能會(huì)對(duì)兩種處理方法的適用條件產(chǎn)生疑惑，筆者結(jié)合工作實(shí)踐，簡(jiǎn)要做如下分析 ：

從處理結(jié)果考慮。由于吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照與撤銷公司登記的后果不同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)查**的基本事實(shí)判斷處理方式。比如，某公司涉嫌提供虛假的住所證明材料**公司登記，其行為應(yīng)當(dāng)適用吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的方式。因?yàn)殡m然其公司的成立程序存在瑕疵，但其存續(xù)期間，以公司名義開(kāi)展的合法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)，同樣地，其以公司名義進(jìn)行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系也應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)。適用吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的方式一方面可以對(duì)其違法行為實(shí)施處罰，另一方面也通過(guò)保留其法人資格，保護(hù)其之前形成的合法經(jīng)營(yíng)行為，也保護(hù)了相關(guān)債權(quán)人的利益。

從行為對(duì)象考慮。適用這兩種處理方式也應(yīng)當(dāng)考慮提交虛假材料的實(shí)質(zhì)行為人以及兩處處理方式的實(shí)施對(duì)象。比如，在某自然人 A 不知情的情況下，被他人提交其身份證明材料** B 公司注冊(cè)登記，并將 A 登記為 B 公**定代表人。這種情況下應(yīng)當(dāng)適用撤銷注冊(cè)登記的注冊(cè)方式。因?yàn)榇藭r(shí)不能簡(jiǎn)單將 B公司認(rèn)定為提交虛假材料的實(shí)質(zhì)行為人，同時(shí)由于 A 是 B 公司的法定代表人，如果對(duì) B 公司實(shí)施行政處罰而對(duì) A 造成不利影響，不符合行政處罰的工作原則。另外，由于撤銷公司登記的方式具有溯及力，公司登記行為自始無(wú)效，有利于保護(hù)A 免受 B 公司在存續(xù)期間的經(jīng)營(yíng)等行為造成的糾紛，而 B 公司存續(xù)期間的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)當(dāng)由除 A 以外的其他清算責(zé)任人負(fù)責(zé)。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，接舉報(bào)要求撤銷注冊(cè)登記的情形

工商部門收到具名舉報(bào)人反映未經(jīng)其本人同意，將其作為法定代表人**公司登記的舉報(bào)，經(jīng)查詢?cè)摴疽呀?jīng)因其他違法事項(xiàng)被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，對(duì)于以上情形有以下三種處理思路 ：

**種思路是既然該公司已經(jīng)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，應(yīng)當(dāng)作出不予立案決定。

*二種思路是在無(wú)法認(rèn)定當(dāng)事人違法事實(shí)不存在的前提下，還是在規(guī)定期限內(nèi)立案，再以當(dāng)事人已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照為由，作出銷案決定。（相關(guān)依據(jù)參考《北京市工商行政管理局關(guān)于進(jìn)一步完善行政處罰行為規(guī)范的意見(jiàn)》（京工商發(fā)〔2005〕*10號(hào)）*五條*1項(xiàng)*2目的規(guī)定）

*三種思路是應(yīng)當(dāng)在受理舉報(bào)后，完成實(shí)質(zhì)調(diào)查工作。如果經(jīng)調(diào)查舉報(bào)的違法行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)撤銷公司登記。

筆者傾向于*三種處理思路，該公司雖被雖然被吊銷，其法人資格尚在，若舉報(bào)人反映的問(wèn)題確實(shí)存在，則該問(wèn)題對(duì)舉報(bào)人的影響不會(huì)因?yàn)樵摴颈坏蹁N而終了。

撤銷注冊(cè)登記后，相關(guān)債權(quán)人要求恢復(fù)登記的情況

首先應(yīng)當(dāng)明確的是，相關(guān)債權(quán)人以公司債務(wù)未清為由要求恢復(fù)公司登記，不屬于工商部門應(yīng)當(dāng)受理的工作范圍?！豆?*》《公司登記管理?xiàng)l例》中并未賦予工商部門相關(guān)職權(quán)。

其次，工商部門應(yīng)當(dāng)對(duì)此事項(xiàng)有清晰認(rèn)識(shí)，并做好解釋工作。根據(jù)《公**》《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司的終止并不意味著公司清算義務(wù)和責(zé)任的完全解除。債權(quán)人可以也應(yīng)該以企業(yè)清算義務(wù)人為被告提起訴訟，而提起訴訟的根據(jù)則在于其所應(yīng)承擔(dān)的清算義務(wù)。比如《公**》**百八十三條規(guī)定 ：“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成?！??？梢?jiàn)，企業(yè)的清算義務(wù)是由清算義務(wù)人（比如公司的股東）承擔(dān)的，清算義務(wù)人必須自行組織清算。在公**人資格不存的情況下，清算義務(wù)人仍應(yīng)當(dāng)作為民事主體履行其清算義務(wù)。


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