企業(yè)老板*忽視的**法律風(fēng)險，不得不看

時間：2019-02-26作者：佛山思遠(yuǎn)財務(wù)咨詢有限公司瀏覽：76

企業(yè)的大股東，或者說老板往往忙于公司業(yè)務(wù)，很少有時間和意愿了解與公司營運和股東相關(guān)的法律法規(guī)；但經(jīng)濟活動又必須以法律為基礎(chǔ)，這里根據(jù)多年實務(wù)經(jīng)驗，將公司及大股東*忽視或遇到的問題簡明分析如下，以供參閱、了解。










1
避免財產(chǎn)混同










很多老板存在以下錯誤的認(rèn)識：





        1）公司都是老板的，老板拿公司的錢或者花公司的錢屬正常；




        2）錢在幾個公司之間拆借一是有這個需要，二是反正都是老板的公司，這種拆借對老板而言就是左口袋換到右口袋，沒必要區(qū)分那么清楚；




        3）將老板的個人開銷計入公司可以稅務(wù)籌劃。

    

        根據(jù)法律，公司的財產(chǎn)要**用來清償公司的債務(wù)，還有剩余的，才歸老板（股東）所有，法律叫剩余財產(chǎn)分配權(quán)。




        在1）情形下，較有可能造成本來應(yīng)用于清償公司債務(wù)的錢被老板消耗了，結(jié)果造成公司沒有足額財產(chǎn)清償公司債務(wù)，從而損害公司債權(quán)人權(quán)益的情況，所以為法律所禁止。




        在2）情形下，將甲公司的財產(chǎn)轉(zhuǎn)到乙公司，除可能損害甲公司債權(quán)人利益外；在甲乙公司股東或股權(quán)份額不同的情形，還可能損害到甲公司股東的權(quán)益。如甲公司有AB兩個股東，股權(quán)比例為40%、60%，乙公司有BC兩個股東，股權(quán)比例為60%、40%；將甲公司的資產(chǎn)或利潤轉(zhuǎn)移到乙公司，在財產(chǎn)數(shù)量上對B股東是沒有影響的（都占60%），對A股東則是不利的，同時對A公司的債權(quán)人也是不利的，因為通過轉(zhuǎn)移，甲公司用于清償債務(wù)和分配的財產(chǎn)變少了。




        對于3）的情形，其違法性不言而喻；之所以存在，是出于現(xiàn)實利益驅(qū)使而已。




        以上三種情形在現(xiàn)實中比較常見，其錯誤的根源在于只看到了公司的利益歸老板（股東）所有，而沒有看到公司的利益還和公司的債權(quán)人有關(guān)。在法律上，一旦發(fā)現(xiàn)這種情況，則股東或關(guān)聯(lián)公司要對該公司承擔(dān)連帶責(zé)任，甚至無限責(zé)任。




2
對合同的法律屬性重視不足

        

        現(xiàn)實中，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)這樣的情況：




        1）因為客戶是熟人或者朋友，出于情面或者信任，認(rèn)為合同只是走走形式，而不對合同的內(nèi)容進行仔細(xì)推敲。




         2）由于擔(dān)心失去機會、急于簽下訂單，放棄對明顯不公平或可能造成重大不利的條款談判。




        3）抱著先簽下合同，后面的事情不一定會發(fā)生，等發(fā)生了再處理的僥幸心理，放棄對可能造成麻煩情形的預(yù)防。




        一旦發(fā)生紛爭無法協(xié)調(diào)的時候，白紙黑字的合同就成為證據(jù)，情面、信任、僥幸等就變得無能為力。在法律層面，除非有相反的證據(jù)證明合同違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定而無效，否則合同的約定就是*判定輸贏的主要依據(jù)，因此，務(wù)必要對合同的這一法律屬性給予足夠的重視。




         另外，實務(wù)中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)合同約定不符合法律規(guī)定或合同法律含義與雙方當(dāng)初意思不一致、甚至歧義的情形，從造成較大的麻煩。這是由于擬定合同的公司或個人對法律不熟悉、語言表述不明晰、不準(zhǔn)確所致。所以，重要的合同，務(wù)必要請律師審核，以確保約定合法合規(guī)、明晰準(zhǔn)確。




3
業(yè)務(wù)款走私賬










        無容置疑，業(yè)務(wù)款走私賬是違反法律法規(guī)規(guī)定，不僅要受到行政處罰，嚴(yán)重的，可能還觸犯刑法，受到刑事處罰，而且在民商事方面亦面臨較大的法律風(fēng)險。




        按正常交易，合同的雙方當(dāng)事人、發(fā)票的買賣雙方及對公走賬的收付款雙方是一致的，不僅留下了證據(jù)，而且初步形成了一個相對完整的證據(jù)鏈條，一旦發(fā)生糾紛，這些證據(jù)有時就可以起到一錘定音的作用。但走私帳，由于合同雙方當(dāng)事人與收款付款雙方不一致且沒有發(fā)票，如果沒有其他證據(jù)，就很難證明買賣合同和收付款是對應(yīng)和匹配的，從而為維護合同權(quán)利帶來風(fēng)險。




        因此，業(yè)務(wù)往來應(yīng)該按規(guī)定走賬，以避免可能的風(fēng)險。




4
及時終止、解除不能履行的合同




        公司日常經(jīng)營中，不可避免地會遇到無法履行合同的情形，在這種情形下，相當(dāng)一部分公司和老板會采取拖的辦法。




        拖延確實有時可以爭取時間、促使客戶讓步，甚至最后不了了之，從而從中獲益。但更多的是，拖延不僅解決不了問題，而且還會增加企業(yè)損失——一方面，合同的違約責(zé)任的大小可能與時間相關(guān)（如逾期一日，支付一定比例的違約金；**過一定時間，客戶可以解除合同等）；另一方面，拖延的時間越長，處理起來可能需要耗費更多的時間和精力。




        因此，當(dāng)合同確定不能履行時，應(yīng)及時終止或解除合同，以防止損失的擴大，同時也是恪守信譽的一種表現(xiàn)。




5
輕率對外提供擔(dān)保










        日常經(jīng)營中，可能會遇到朋友或熟人貸款需要擔(dān)保人，在“這只是規(guī)定要求，走一下程序”、“一定會按時還錢，肯定不會讓朋友吃虧”等的說辭下，出于友情、關(guān)系等在相關(guān)擔(dān)保文件上簽字蓋章。




        然而一旦逾期還款，根據(jù)法律和現(xiàn)實，擔(dān)保人都要承擔(dān)代為清償債務(wù)的責(zé)任和義務(wù)；因此，一定要慎重對待對外提供擔(dān)保的事情，包括股東或老板對公司提供擔(dān)保——股東本來以出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，輕率地對公司提供擔(dān)保，可能使股東或老板對公司壓上全部身家，進而喪失“有限責(zé)任”這個對股東或老板的保護墻。




6
片面追求高注冊資本










        由于當(dāng)前注冊資本采取了認(rèn)繳制，可以“實際不出資”，因此，為了表示公司有實力、好看等，有些公司和老板可能會采取**出需要和能力提高“注冊資本”。




        但是按照法律規(guī)定，股東認(rèn)繳的出資屬于公司財產(chǎn)，股東沒有繳納的出資是股東對公司的負(fù)債，當(dāng)公司資不抵債時，股東是必須將欠繳的出資繳納到位以清償公司的債務(wù)。即便公司采取減資，也必須在減資前要確保公司債務(wù)得到充分的清償。




7
工商變更登記不及時




        實務(wù)中，很多企業(yè)對實繳注冊資本、股權(quán)變更及其他重大事項沒有進行及時的變更登記，這會造成很大的麻煩。因為根據(jù)法律，只有進行工商登記了，這些變更才能對股東之外的人生效。




        以實繳注冊資本為例，一些股東實際、且本意是“出資”，將自己的資金交給公司占有使用，但未進行實繳出資登記，那么一旦公司資不抵債或進行清算，如果沒有證據(jù)證明，那么這部分“出資”在法律是不被承認(rèn)的，股東還要再次出資以履行股東的出資義務(wù)。




        再如如股東因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓而導(dǎo)致持有股份的減少，但沒有進行工商登記，這種情形下，法律會要求該股東按照原來的股權(quán)比例而不是減少后的股權(quán)比例承擔(dān)股東責(zé)任；至于該股東多承擔(dān)的責(zé)任，則由該股東向受讓股東另行主張。




        因此，當(dāng)工商登記事項發(fā)生變更時，尤其是注冊資本、股東、股權(quán)、法定代表人的變更等，務(wù)必要及時進行工商變更登記，未有如此，才能對*三人生效，**公司和當(dāng)事人的權(quán)利。




8
公章管控松散




        公章（包括法人章、財務(wù)**章、合同**章、法定代表人私章等）代表公司對權(quán)利義務(wù)的行使和認(rèn)可，一旦蓋章，就被視為是公司行為，公司要為此承擔(dān)責(zé)任。




        因此，對于重要印章，一定要遵循保管人與使用人分離、蓋章前要審核確認(rèn)或批準(zhǔn)、蓋章登記留底等基本規(guī)定。




9
缺乏股東糾紛應(yīng)對機制










        現(xiàn)實中，往往出現(xiàn)公司因為股東矛盾、股東拒不參加表決、股東失聯(lián)等無法做出有效表決，從而讓公司陷入困境而束手無策，對公司和其他股東造成傷害。




        造成這種現(xiàn)狀的原因，主要是公司在注冊成立時，使用的是格式公司章程，格式公司章程又大多只是簡單抄列了法律法規(guī)對公司的基本規(guī)定；而法律法規(guī)對公司實行股東自治原則，對股東關(guān)系協(xié)調(diào)規(guī)定的不是很多，且主要體現(xiàn)在股東會、董事會、監(jiān)事會構(gòu)成與工作機制及訴訟權(quán)利方面，是完全不能滿足現(xiàn)實需要的。




        因此，為了為 股東糾紛提供一套解決機制，避免公司陷入僵局，由具有富有經(jīng)驗的公司律師根據(jù)公司實際定制公司章程，必要時制定股東協(xié)議作為補充，才可能為化解這些潛在的矛盾和困境提供途徑和方法。




10
不及時清算并注銷公司










        當(dāng)出現(xiàn)公司需要停止經(jīng)營、需要解散的情形時，股東應(yīng)該及時對公司進行清算，并辦理注銷公司的相關(guān)手續(xù)。清算的目的主要是為了防止虧損的進一步擴大，從而損害公司債權(quán)人和股東的利益；其次是為了清償公司債務(wù)，保護公司債權(quán)人的權(quán)益；再次是某些情形下，可以將剩余財產(chǎn)（即清償完所有債務(wù)后，還有剩余財產(chǎn)）分配給股東，以保護股東權(quán)益。而注銷的目的是為了徹底清除公司作為民事責(zé)任主體的資格，如同一個人消亡后就不再從事任何行為、承擔(dān)任何責(zé)任一樣。




        雖然這個過程會比較麻煩和漫長，且會花費一定費用（公司承擔(dān)），但只有這樣，股東才完全履行了其職責(zé)，徹底將公司的經(jīng)營風(fēng)險與自己隔離開，從而對公司以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任；否則，長期停止經(jīng)營，不僅可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照，還可能因為放任公司損失的擴大或未經(jīng)清償公司債務(wù)、股東私分公司財產(chǎn)而承擔(dān)責(zé)任。


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